Переквалификация займов в заработную плату

Переводы по договору займа многими компаниями применяется как инструмент для прикрытия реальных операций. Такие манипуляции рискованны не только для фирмы, но и для физического лица, получающего займ. В статье обсудим основные условия договора займа, признаки подмены данным договором фактических сделок и примеры переквалификации из судебной практики.

Условия договора займа: 

• должен быть срочный 

• платный, т.е. процентный 

• возвратный 

Основание: Гл.42 ГК РФ, Постановление АС Волго-Вятского округа от 18.07.2017 N Ф01-2806/2017 по делу N А38-8616/2016

На что ориентироваться, определяя срок займа?

Сравнивать рыночность условий по договору займа, в том числе по сроку, необходимо с коммерческими банками. 

В современных реалиях, нормальным сроком для выдачи средств по договору займа является два- три года, максимум пять лет. 

Беспроцентный займ - это плохо или хорошо? 

Законодательно не запрещено выдавать беспроцентные займы. 

Если в компанию приходит аудитор или налоговый инспектор, то, увидев беспроцентный заем, он спросит:

• В чем деловая цель? Почему эти деньги компания не потратила на приобретение оборотных средств или не положила под проценты и т.п.?

Следовательно, вывод:

• Скорее всего, есть взаимозависимость и заинтересованность сторон в этой сделке. Значит надо внимательнее изучить сделки между этими компаниями  и найти дробление бизнеса или другие схемы ухода от налогов.

Единственным обоснованным вариантом является выдача учредителем  беспроцентного займа своей компании в связи со сложным финансовым положением или в период развития.  

Возвратность займа означает, что денежные средства предоставляются на возвратной основе, т.е важен факт возврата. 

Если договор пролонгируется, то по какой-то причине? Хотя бы частично производите погашение процентов и суммы займа.  

Чек-лист признаков займа, который может быть переквалифицирован 

1. Выдача займа на условиях до востребования или на длительный срок.  

2. Выдача займа при наличие у заемщика задолженность по ранее выданным займам. 

Деловая цель? Зачем выдавать займы если их не возвращают? 

Есть заинтересованность? Значит из такой операции извлекаете какую-то выгоду для себя. 

Далее найти схему ухода от налогов (для расчета с подрядчиками, выплаты “серой” зарплаты и т.п.) - вопрос времени.   

3. Неоднократная пролонгация займа без уплаты процентов и частичного возврата тела займа. 

4. Отсутствие требований заимодавца по возврату просроченных займов и погашению процентов по ним.  

Снова вопрос деловой цели, заинтересованности и т.д.

5. Регулярное прощение долга по выданным займам. 

Если вы - должник, то дополнительно возникает вопрос о получении внереализационного дохода. 

6. Ставки по привлеченным займам выше, чем по размещенным займам. 

Это налоговый риск часто встречается в судебной практике и на него редко обращают внимание компании. С одной стороны, выполнено условие о возврате займа, о наличии процентов по займу, а, с другой стороны, привлекаются займы по ставкам выше, чем выдаются.

Например, получили займ от компании под 15%, а выдали другой компании - под 5%. Это убыточная сделка и, естественно, возникает вопрос про деловую цель и экономический смысл сделки. В результате, как минимум, будут сняты расходы по процентам.  

7. Привлечение займа на покупку оборудования, которое затем передается по договору безвозмездного пользования взаимозависимому лицу. 

Сама купившая компания оборудование не использует в производственной деятельности, а безвозмездно передала его другому лицу.

Снова появляются вопросы в обоснованности расходов по процентам и взаимозависимости компаний.