Как правильно проводить налоговый анализ договора?

2. Цена договора

• По общему правилу в случаях, не предусмотренных разделом V.1 НК РФ, налоговый орган не вправе контролировать цену сделки.
• Нормальное отклонение по сопоставимым сделкам - 20 % (ст. 40 НК РФ). 
• Обзор практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации", утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017 обозначается следующее:

"Многократное отклонение цены сделки от рыночного уровня может учитываться в качестве одного из признаков получения необоснованной налоговой выгоды в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, указывающими на несоответствие между оформлением сделки и содержанием финансово-хозяйственной операции".

Таким образом, цена считается рыночной пока налоговый орган не доказал и суд не поддержал иное.

НО: Если компания, например, отгружала партию товаров со схожими характеристиками за 100.000 рублей за единицу и вдруг одному из поставщиков реализовала за 10.000 рублей за единицу.

Возникает вопрос о необоснованной налоговой выгоде.  

Следовательно, для обоснования отклонения цены от рыночной нужно подготовить аргументы: 

• реализация партии товара, который больше не будет производится  
• вывести со складов остатки, чтобы пустить деньги в оборот  

Сама по себе цена договора ниже или выше рыночной не означает, что будут доначислены налоги, но в совокупности с другими факторами (взаимозависимость, отсутствие деловой цели, признаки умышленного дробления бизнеса) станет весомым аргументом в пользу выводов налогового органа.

3. НДС

• Если сделка облагается НДС, то стоимость прописывается включая НДС в определенной сумме  

Стоимость услуг по ведению бухгалтерского учета составляет 96.000 рублей включая НДС 16.000 рублей
или стоимость без НДС и отдельно выделить сумму НДС  
Стоимость услуг по ведению бухгалтерского учета составляет 80.000 рублей плюс НДС 16.000 рублей 

• Если операции не облагается НДС, то в договоре стоимость указывается “без НДС” (важно не 0%) и указывается основание: 

В связи с применением упрощенной системы налогообложения или  патентной системы налогообложения  

Рассмотрим различные вопросы, которые регулярно возникают относительно НДС:

• Как определить НДС, если операции облагаемая, но НДС не выделен в цене договора? 

По общему правилу если операция облагается НДС и он не выделен, то исходим из того, что НДС включен в стоимость договора  
Основание: Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33
Для расчета НДС в этом случае применяется ставка 20/120 или 10/110 
 

• Должен ли продавец на УСН платить НДС, если покупатель ошибочно выделил НДС в платежном поручении?  

Нет, в данном случае у продавца не возникает обязанности платить в бюджет НДС  до тех пор пока не  выставлен счет-фактура с выделенным НДС. 

Иногда компании на УСН выставляют счет-фактуры с НДС, т.к. готовы на условия заказчика. Следовательно, продавец выставляет счет-фактуру, платит НДС, заказчик принимает НДС к вычету, а продавец - нет. 

Основание: пп.1 п.5 ст. 173 НК РФ, Письмо Минфина РФ от 22.06.2018 №03-07-11/42820

4. Лишние условия

В разделе судебной практики приведен пример, когда указанные лишние условия стали аргументом в пользу создания искусственного документооборота.
Основание: Решение АС Брянской области от 26.01.2021 по Делу А09-7388/2020 

Аналогичные условия, предусмотренные договором, но не выполняемые на практике могут быть:

• Маркетинговые отчеты в рамках длительных договоров, например, ежемесячный отчет мерчендайзера, по таргетированной рекламе.
• Письменные отчеты, справки-расчеты исполнителей.

Контроль выполнения может происходить через личный кабинет или при личном общении, при посещении отдела. Про наличие отчета либо не контролируют в принципе, либо через несколько месяцев забывают, считая несущественным.

Следовательно, при налоговой проверке вменяется неисполнение условий договора, расходы признаются необоснованными.  

5. Безвозмездная передача 

По общему правилу безвозмездная передача права собственности на имущество облагается НДС, так как для целей НДС такая операция признается реализацией.
Основание: п. 3 ст. 38, п. 1 ст. 146 НК РФ

Не нужно исчислять НДС, если передача имущества не является объектом обложения по п. 2 ст. 146 НК РФ или освобождена от налогообложения по ст. 149 НК РФ.